Ценные бумаги или товары? Анализ игры в регулирование шифрования активов на американском рынке

С увеличением влияния Блокчейн-цифровых активов на основных финансовых рынках, их уникальные децентрализованные свойства также представляют вызов для финансовых регуляторных систем в разных странах. Как TradFi регуляторные рамки адаптируются к уникальности Блокчейн-цифровых активов? Как снизить риск падения? Фокус споров также отличается.

Данные Международной рабочей группы по финансовым действиям (FATF) по борьбе с отмыванием денег показывают: из 130 юрисдикций в мире 88 юрисдикций позволяют провайдерам услуг виртуальных активов предоставлять услуги, а 20 юрисдикций явно запрещают предоставление услуг виртуальных активов.

цифровой актив в качестве ценной бумаги

США - юрисдикция, которая позволяет предоставлять услуги виртуальных активов (включая цифровые активы блокчейна), и ясно указывает, что виртуальные активы не являются реальной валютой, при этом применяется совместная регулирующая модель, и различные виды деятельности могут подвергаться регулированию различными органами. В США отрасль цифровых активов охватывает разнообразные виды деятельности, такие как услуги кошельков, цифровые активы на бирже, ICO, майнинг, смарт-контракты, стейкинг/рестейкинг услуги, невзаимозаменяемые токены и т. д.

Таким образом, из-за споров о юрисдикции все еще оспаривается регулированиецифровой активы блокчейна, представленные, например, ETH, которые предоставляют услуги застейкания. Основной вопрос спора заключается в том, являются ли такиецифровой активы, представленные, например, ETH, товарами или ценными бумагами? Комиссия по ценным бумагам и биржам (SEC) и Комиссия по торговле товарными фьючерсами (CFTC) США активно участвуют в оценке применимости существующих правил, например, применение теста Хауи для определения, является лицифровой актив «инвестиционным контрактом» и, если да, то он подлежит регулированию ценных бумаг.

Хауи Инспекция происходит из дела SEC против W.J. Howey Company, возникшего в 1946 году, где Комиссия по ценным бумагам и биржам США разработала четкую систему проверки, позволяющую оценить каждый последующий инвестиционный контракт в соответствии с установленными стандартами, должен ли он подвергаться регулированию в качестве ценной бумаги.

Если инвестиционный контракт прошел тест Хауи, он считается ценным бумагой, например, для ETH, ключевые моменты проверки включают:

• ETH включает в себя инвестиции в фонды?
• Есть ли у пользователя ожидания прибыли？
• Существует ли форма инвестирования общего предприятия (Common Enterprise)?
• Ожидается ли, что прибыль будет получена только за счет усилий инициатора или третьей стороны?

Американская Комиссия по ценным бумагам и биржам в своем докладе «Framework for「Investment Contract」Analysis of Digital Assets» от 3 апреля 2019 года указывает: если вы планируете провести ICO или участвовать в выпуске, продаже или распространении цифрового актива иным способом, вам следует рассмотреть применение федерального закона о ценных бумагах США. Необходимо проанализировать цифровой актив, чтобы определить, обладает ли он признаками любого продукта, который подпадает под определение «ценных бумаг» в соответствии с федеральным законом о ценных бумагах. Термин «ценные бумаги» включает в себя «инвестиционный контракт», акции, облигации и другие инструменты, подлежащие передаче.

Узнать больше

Комиссия по ценным бумагам и биржам США «Аналитическая рамка, относящаяся к тому, являются ли виртуальные активы инвестиционным контрактом». Детали можно найти здесь:

Что произойдет, если цифровой актив будет признан ценной бумагой?

美国Комиссия по ценным бумагам и биржам对于此类цифровой актив具有管辖权。如果违反监管要求，美国Комиссия по ценным бумагам и биржам的行政执法方式常见的有：

• Комиссия по ценным бумагам и биржам США подало гражданский иск против компаний, основателей и топ-менеджеров, предоставляющих услуги в области цифровых активов на блокчейне, по нарушению американского законодательства о ценных бумагах (например, незаконная продажа незарегистрированных ценных бумаг, нарушение обязательств по обеспечению доступа к ключевой информации и т.д.) и определяет юрисдикцию через решение суда.
• Комиссия по ценным бумагам и биржам США, основываясь на нарушении американского законодательства о ценных бумагах (например, незаконная продажа незарегистрированных ценных бумаг, нарушение обязанности раскрытия ключевой информации перед общественностью и т. д.), наказывает компании, осуществляющие бизнес, связанный с блокчейн-цифровыми активами, а также их основателей и руководителей, административными взысканиями.

Узнать больше

Комиссия по ценным бумагам и биржам США заявила о возбуждении дела против Ripple

В декабре 2020 года Комиссия по ценным бумагам и биржам США подала иск в отношении компании Ripple и ее основателя, обвиняя их в том, что с 2013 года компания Ripple и ее основатель выпустили и продали цифровой актив XRP различными способами, чтобы привлечь более 10 миллиардов долларов. Однако Ripple и ее основатель не зарегистрировали выпуск актива XRP в Комиссии по ценным бумагам и биржам США, и не соответствовали условиям для освобождения от регистрации, что нарушило соответствующие положения американского законодательства о ценных бумагах.

В своем первом решении суд определил, что продажа активов XRP в различных формах является продажей «ценных бумаг» на основе определения экономической сути сделки. В конечном итоге суд установил, что финансирование XRP, предназначенное для институциональных профессиональных инвесторов в рамках раунда PE, соответствует стандартам теста Хауи и является продажей «ценных бумаг», в то время как продажа XRP на бирже и другими способами не является продажей «ценных бумаг». Однако Американская комиссия по ценным бумагам и биржам подала апелляцию, и вынесенное судом решение пока не является окончательным и обязательным.

цифровой актив作为商品

В США товар обычно определяется как базовый товар, используемый в коммерции, который может быть обменен на другие товары того же типа. Обычные товары включают золото, нефть и сельскохозяйственную продукцию. Комиссия по торговле товарными фьючерсами ответственна за регулирование товарных сделок, основное внимание уделяется обеспечению стабильности рынка и предотвращению мошенничества.

Хотя Блокчейн и цифровые активы не были явно определены в качестве товаров в рамках Закона о товарных фьючерсах в США, Комиссия по торговле товарными фьючерсами в своем постановлении 2015 года впервые заявила, что BTC и другие цифровые активы являются товарами, подпадающими под ее юрисдикцию. Затем Комиссия по торговле товарными фьючерсами расширила эту классификацию на другие цифровые активы, такие как ETH, признавая их «товарами» - они обладают заменяемостью, торгуемостью на рынке и определенной степенью редкости.

Ограниченные цифровые активы против цифровых товаров

22 мая 2024 года Палата представителей США приняла законопроект H.R. 4763, известный как Закон о инновациях в области Финтех XXI века (далее - Закон FIT21).

Председатель комитета по финансовым услугам Палаты представителей Патрик Макгенри заявил, что законопроект FIT21 обеспечивает необходимую ясность регулирования и сильные меры защиты потребителей для процветания цифровой экосистемы активов в США.

Относительно квалификационных вопросов цифрового актива, законопроект FIT21 разделяет цифровой актив на 2 типа и четко определяет регуляторную ответственность:

• Ограниченный цифровой актив, регулируемый Комиссией по ценным бумагам и биржам США.
• 受Комиссия по торговле товарными фьючерсами监管的「цифровой товар」。

Как определить тип цифрового актива зависит от трех факторов:

• 该цифровой актив的底层区块链是否已被认证为 「Децентрализация系统」？
• Как получить активы?
• Является ли держатель активов связанной компанией или имеет связь с эмитентом?

Кроме того, законопроект FIT21 также требует, чтобы некоторые участники в сфере цифровых активов соблюдали требования по регистрации и раскрытию, связанные с блокчейн-системой, в которой находится цифровой актив.

Влияние квалификации цифрового актива

На примере ETH, если он будет квалифицирован как ценная бумага, он будет подлежать регулированию Комиссией по ценным бумагам и биржам США, кроме регистрации выпуска, соответствующие поставщики услуг, управляющие активами, могут также потребовать выполнения строгих требований к информационному разглашению, регистрации и мерам защиты инвесторов, что приведет к значительному росту соответствия и возможной потере возможностей для розничных инвесторов и подавлению настроений на рынке.

Если рассматривать ETH как товар, он будет регулироваться Комиссией по торговле товарными фьючерсами. Это классификация не повлечет за собой значительного увеличения Соответствие, и будет способствовать развитию рынка ETH Деривативы, но не сможет отразить уникальные свойства Децентрализация цифровой актив.

Кроме того, регуляторные игры между комиссией по ценным бумагам и биржам (SEC) и комиссией по торговле товарными фьючерсами (CFTC) США могут привести к арбитражу в регулировании, что усложнит регуляторную среду для Ethereum и других участников рынка.