Понимание нерегистрируемых ценных бумаг: почему Биткойн выделяется

Основные выводы

• SEC значительно расширила свой юридический отдел по криптовалютам
• Несколько эмитентов криптовалют столкнулись с действиями SEC.
• Председатель SEC Гэри Генслер призвал криптобиржи зарегистрироваться как платформы для торговли ценными бумагами
• Биткойн остается отличным от токенов, находящихся под увеличенным регуляторным контролем

После юридических действий SEC против крупных торговых платформ криптовалютная индустрия сталкивается с различием между незарегистрированными ценными бумагами и цифровыми активами, не являющимися ценными бумагами, такими как Биткойн и Эфириум.

Недавно популярное торговое приложение удалило Cardano, Polygon и Solana с платформы — последнее следствие действий SEC, которые включали обвинения против известных криптовалютных бирж в якобы продаже незарегистрированных ценных бумаг.

Это поднимает важные вопросы: Что именно составляет зарегистрированную и незарегистрированную ценную бумагу? Чем ценные бумаги отличаются от товаров? И почему председатель SEC Гэри Генслер конкретно указал, что Биткойн не классифицируется как ценная бумага?

Правовая основа: Зарегистрированные и незарегистрированные ценные бумаги

Позиция SEC по криптоактивам как ценным бумагам исходит из знакового дела Верховного суда США 1946 года, связанного с инвестиционной схемой компании W.J. Howey Co. в апельсиновые рощи. Это дело установило то, что стало известно как "Тест Хоуи", который определяет инвестиционный контракт как "инвестицию денег в общее предприятие с прибылью, полностью получаемой от усилий других."

Тест Хоуи состоит из трех критически важных вопросов:

1. Есть ли инвестиции денег с ожиданием будущих прибыли?
2. Квалифицируется ли инвестиционное предприятие как общее предприятие?
3. Приносят ли какие-либо прибыли, в первую очередь, усилия промоутера или третьей стороны?

В оригинальном случае суд постановил, что SEC имеет право вмешиваться, когда Хоуи продавал земельные интересы инвесторам с обещаниями о распределении прибыли от урожая.

Федеральные законы о ценных бумагах требуют, чтобы ценные бумаги, продаваемые публике, были зарегистрированы в SEC и соответствовали определенным требованиям раскрытия информации, если не применяется исключение. Эта регуляторная база в первую очередь направлена на защиту инвесторов, обеспечивая прозрачность и предотвращая мошеннические действия, такие как искажение информации.

Когда ценные бумаги остаются незарегистрированными, инвесторы потенциально теряют важные защиты, включая возможность отслеживать денежные потоки и оценивать инвестиционные неудачи.

Регуляторное различие: Ценные бумаги против Товаров

В Соединенных Штатах ценные бумаги и товары представляют собой принципиально разные финансовые инструменты, регулируемые отдельными государственными органами. То, как криптовалюты классифицируются с точки зрения закона, имеет глубокие последствия для их маркетинга, мест котировки и вариантов юридической защиты.

Учитывая разнообразие в экосистеме криптовалют, вероятно, что регуляторные классификации будут различаться в зависимости от токена, а не применяться универсально ко всему рынку.

Ценные бумаги представляют собой финансовые инструменты, такие как акции, облигации и производные инструменты, которые обозначают права собственности на эмитентов и подпадают под юрисдикцию SEC.

Товары, напротив, являются материальными предметами, которые торгуются в объёмах на биржах, включая драгоценные металлы и сельскохозяйственную продукцию. Их торговля, как правило, отражает текущие рыночные оценки. В то время как Комиссия по торговле товарными фьючерсами (CFTC) контролирует определенные нарушения торговли товарами, у неё нет всеобъемлющих регулирующих полномочий над спотовой торговлей, которые есть у SEC в отношении ценных бумаг.

Исключительный статус Биткойна в регуляторной среде

С тех пор как он появился, CFTC настаивает на том, что такие криптовалюты, как Биткойн и Эфириум, могут регулироваться как товары в соответствии с Законом о товарных биржах (CEA).

Основной аргумент CFTC сосредоточен на взаимозаменяемости Биткойна — каждый Биткойн имеет одинаковую ценность с другим Биткойном того же качества, что позволяет ему торговаться на биржах за другие криптовалюты. Эта позиция была подтверждена действиями CFTC против эмитента стейблкоина и криптовалютной биржи, где агентство явно указало в подаче от февраля 2021 года, что "цифровые активы, такие как Биткойн, Эфириум, Лайткойн и Тетхер", квалифицируются как товары.

В июне 2023 года представитель Патрик МакГенри (R-N.Y.) предсказал немедленное законодательство о криптовалюте, которое будет касаться как классификаций ценных бумаг, так и товаров, с конкретным включением Биткойна и Эфириума. Его предложенный законопроект стремится установить более четкие юрисдикционные границы между SEC и CFTC в отношении надзора за криптовалютой.

В то время как председатель SEC Гэри Генслер утверждал, что "большинство крипто-токенов являются ценными бумагами", он, тем не менее, отказался уточнить классификацию Эфириума во время слушаний в январе. Однако в предыдущем заявлении 2018 года Генслер явно назвал "Биткойн, Эфир, Лайткойн, Биткойн Кэш" в качестве примеров криптовалют, которые "не являются ценными бумагами."

Регуляторная структура продолжает развиваться: в январе 2023 года SEC отозвала определение "цифрового актива" из окончательных правил хедж-фондов, заявив, что они "продолжают рассматривать этот термин."

Регуляторное воздействие на рынки и обмены

В марте SEC выпустила консультацию, в которой предупреждала инвесторов, что ни одна организация, связанная с Биткойном, Эфириумом или другими криптоактивами, не зарегистрирована у регулятора как национальная биржа ценных бумаг. Более того, поскольку криптовалюты не торгуются на крупных национальных биржах ценных бумаг, таких как NYSE или Nasdaq, инвесторы сталкиваются с повышенными рисками манипуляций на рынке, переднего забега и других обманных практик.

Эта регуляторная неопределенность не возникла из-за отсутствия интереса к регистрации со стороны криптовалютных компаний. Согласно одному из крупных торговых платформ, они пытались зарегистрироваться, но не смогли продолжить из-за того, что они описали как недостаточные регуляторные указания.

Текущая регуляторная среда представляет собой значительную проблему: несмотря на действия по принуждению против платформ, торгующих определёнными криптовалютами как предполагаемыми ценными бумагами, по-прежнему нет чёткого пути для регистрации или соблюдения требований для этих бирж или цифровых активов, которые они предлагают.

Эта регуляторная неопределенность создает значительные проблемы для участников рынка, пытающихся ориентироваться в требованиях соблюдения, продолжая при этом инновации в сфере цифровых активов. Разграничение между статусом биткойна как товара и неопределенной классификацией многих других токенов остается центральной проблемой для будущего регулирования отрасли.