El 31 de marzo, los empleados de la División de Seguridad de los Beneficios (EBSA) del Departamento de Trabajo de Estados Unidos (DOL) publicaron oficialmente en el Registro Federal un proyecto de reglas —《Deberes fiduciarios al seleccionar alternativas de inversión designadas》 (Fiduciary Duties in Selecting Designated Investment Alternatives) —, bajo la《Ley de Seguridad de Ingresos de Jubilación de los Empleados de 1974》 (ERISA) y la orden ejecutiva 14330 firmada por el presidente Trump el 7 de agosto de 2025, se establece un claro «puerto seguro (safe harbor)» para los fiduciarios de cuentas de instrucciones autodirigidas de participantes, como 401(k), cuando seleccionan opciones de inversión que incluyen activos alternativos.
Este proyecto de reglas significa lo siguiente: el capital privado, las criptomonedas, bienes raíces, infraestructura, materias primas y estrategias de ingresos vitalicios, en el futuro, también tendrán la oportunidad de incorporarse formalmente como opciones de inversión para cuentas de jubilación de la población general en Estados Unidos.
Cambio de rumbo de la política: de la «advertencia prudente» de Biden al «máximo margen de discreción» de Trump
Este proyecto de reglas es una reversión clara de política. Durante el periodo de la administración Biden, el DOL había cancelado en 2021 la guía relacionada con la primera etapa de Trump que permitía que el capital privado entrara en 401(k), y además emitió varias guías regulatorias secundarias, advirtiendo sobre criptomonedas para inversiones en planes de jubilación por motivos de riesgo.
El 7 de agosto de 2025, Trump firmó la orden ejecutiva 14330《Oportunidades de acceso a activos alternativos para inversores de 401(k) al democratizarlos》（Democratizing Access to Alternative Assets for 401(k) Investors), que exige al DOL que, dentro de 180 días (antes del 3 de febrero de 2026), vuelva a revisar las guías de deber fiduciario de ERISA, y que establezca los procedimientos que deben seguir los fiduciarios para incorporar activos alternativos. El presente proyecto de reglas formal es el resultado concreto de dicha orden.
Puerto seguro con seis factores: un nuevo marco de discreción para los fiduciarios
El núcleo del proyecto de reglas es un mecanismo de puerto seguro basado en el «debido proceso». Según la interpretación del bufete Ogletree, si los fiduciarios siguen los siguientes seis factores para realizar una evaluación «objetiva, exhaustiva y analítica», se presumirá que han cumplido con el deber de prudencia establecido en la sección 404(a)(1)(B) de ERISA:
Rendimiento (Performance)
Comisiones (Fees)
Liquidez (Liquidity)
Método de valuación (Valuation)
Puntos de referencia de rendimiento (Performance Benchmarks)
Complejidad (Complexity)
Mientras el fiduciario tome decisiones siguiendo el procedimiento anterior, los tribunales deberían otorgar respeto con el principio de «prudencia presunta», en lugar de que abogados litigantes decidan posteriormente basándose en el resultado. En el proyecto, el DOL critica de manera explícita la interferencia excesiva de «abogados de litigios oportunistas» en las decisiones de los fondos de jubilación, y señala como raíz principal los más de 500 casos de demandas colectivas de comisiones ocurridos en los últimos 10 años, las conciliaciones acumuladas de más de 1.000 millones de dólares, y otros problemas similares.
Principio de neutralidad de clase de activos: no enumerar, no prohibir
Cabe destacar que el proyecto de reglas adopta el principio de «neutralidad de clase de activos»: no obliga ni prohíbe ningún tipo específico de activo alternativo; siempre que el activo en sí sea legal, el fiduciario cuenta con el máximo margen de discreción para decidir si lo incorpora. Esto difiere de la orden ejecutiva 14330, que enumera categorías específicas como capital privado, crédito privado, fondos de cobertura, bienes raíces y materias primas. En el nivel normativo, el marco elegido es más amplio y neutral.
Además, el proyecto de reglas no se aplica a la inversión en un solo activo para planes de jubilación de beneficio definido (defined benefit plans), ni se aplica a las cuentas de correduría autodirigidas (brokerage windows) o a las cuentas autodirigidas.
La conversación sobre criptomonedas se incorpora formalmente: una nueva era para la asignación de fondos de jubilación
Según un informe de Reuters, este proyecto de reglas «abre el camino para incorporar capital privado y criptomonedas en cuentas de 401(k)». Antes, los activos de criptomonedas eran rechazados durante mucho tiempo por los planes de jubilación tradicionales debido a la dificultad de valuación y su alta volatilidad. Ahora, bajo el marco del puerto seguro, siempre que el fiduciario pueda explicar que ya realizó la evaluación conforme a los seis factores, puede incorporar los activos de criptomonedas en la lista de inversiones bajo protección legal.
Estados Unidos tiene aproximadamente 71 millones de personas que poseen cuentas de 401(k), con un tamaño total de activos de más de 10 billones de dólares. Incluso si solo una pequeña parte se dirige hacia activos alternativos, el impacto en el mercado de capital privado y en la demanda de activos digitales será profundo.
Proceso posterior: periodo de comentarios públicos de 60 días
Este es un proyecto de reglas (Proposed Rule); todavía no está en vigor. Se abrirá oficialmente un periodo de comentarios públicos de 60 días. Las partes interesadas pueden ir a regulations.gov y buscar el identificador de la regla RIN 1210-AC38 para presentar comentarios. Después de que finalice el periodo de comentarios, el DOL analizará de forma integral las opiniones y decidirá si y cómo ajustar la regla para su adopción final.
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