Цінні папери чи товари? Аналіз регулювання активів у сфері криптографії на американському ринку

Зі зростанням впливу блокчейн-цифрових активів на основні фінансові ринки, їх унікальні децентралізовані властивості також ставлять перед викликом фінансову регуляторну систему кожної країни, як TradFi-фреймворк може адаптуватися до унікальності блокчейн-цифрових активів? Як Падіння ризиків? Також точки суперечності різні.

Дані Фінансової діяльності з боротьби з відмиванням грошей (FATF), міжнародної регуляторної організації, показують, що з 130 юрисдикцій у світі 88 дозволяють провайдерам послуг віртуальних активів, а 20 юрисдикцій явно забороняють такі послуги.

Цифровий актив як цінний папір

США - це юрисдикція, яка дозволяє надавати послуги з віртуальних активів (включаючи Блокчейн цифровий актив), і чітко визначає, що віртуальні активи не є реальною валютою, при цьому використовується спільна модель регулювання, різні види діяльності можуть підпадати під нагляд різних регулюючих органів. У США галузь Блокчейн цифрових активів охоплює різноманітні види діяльності, такі як Гаманець послуги, цифровий актив біржа, ICO, Mining, Смарт-контракт, застейкати/повторний застейкати сервіси, Невзаємозамінний токен тощо.

Тому, через округлість юрисдикції, незгоди щодо регулювання цифрових активів на блокчейні, які представлені ETH і застейкати сервісами, все ще існують, а спір в цьому полягає в тому, що такі цифрові активи, які представлені ETH, є товаром чи цінним папером? Американська Комісія з цінних паперів і бірж (зазвичай відома як SEC) і Комісія з торгівлі товарними ф’ючерсами (зазвичай відома як CFTC) та інші регуляторні органи активно беруть участь у оцінці застосовності існуючих нормативних актів, наприклад, використовуючи тест Хауі, щоб визначити, чи відносяться цифрові активи до «інвестиційного контракту», якщо так, то вони підлягають регулюванню цінних паперів.

Хауві інспекційний закон виник у справі SEC v. W.J. Howey Co., яка походить з 1946 року, де Комісія з цінних паперів і бірж США встановила чітку систему оцінки, яка дозволяє їй згідно з встановленими стандартами перевіряти, чи слід підлягати регулюванню кожну послідовну інвестиційну угоду як цінний папір.

Якщо інвестиційний контракт пройшов тест Хауі, то він вважається цінним папером, на прикладі ETH, ключові пункти перевірки включають:

• Чи пов’язано ETH з фінансовими інвестиціями?
• Чи є у користувача очікування отримання прибутку?
• Чи існує форма інвестування спільного підприємства (Common Enterprise)?
• Чи очікується, що прибуток буде отриманий лише зусиллями ініціатора або третьої сторони?

Комісія з цінних паперів і бірж США в своєму документі «Основи аналізу договору інвестування цифрових активів» від 3 квітня 2019 року зазначила, що якщо ви плануєте проведення ICO або будь-яких інших операцій зі збору, продажу або розподілу цифрових активів, вам необхідно звернути увагу на те, чи застосовується федеральний закон про цінні папери США. Необхідно проаналізувати цифровий актив, щоб визначити, чи має він ознаки будь-якого продукту, який відповідає визначенню «цінний папір» відповідно до федерального закону про цінні папери. Термін «цінний папір» включає в себе «договір інвестування», акції, облігації та інші інструменти обігу.

Детальніше

У США Комісія з цінних паперів і бірж《虚拟资产是否属于投资合同的分析框架》деталі можна знайти за посиланням:

Якщо цифровий актив буде визнаний цінним папером, що буде?

Комісія з цінних паперів і бірж США має юрисдикцію щодо цього типу цифрових активів. Якщо порушити вимоги регулювання, адміністративні санкції, які застосовує Комісія з цінних паперів і бірж США, зазвичай включають в себе:

• Комісія з цінних паперів і бірж США заявила цивільний позов проти компаній, засновників та виконавчих директорів, які надають послуги, пов’язані з цифровими активами, з метою порушення законодавства про цінні папери США (наприклад, незаконні дії щодо продажу незареєстрованих цінних паперів, порушення обов’язку розкриття ключової інформації громадськості) та визначила юрисдикцію шляхом судового рішення.
• Комісія з цінних паперів і бірж США накладає адміністративні санкції на компанії, засновників та виконавчих директорів, які надають послуги, пов’язані з цифровими активами, за порушення законодавства про цінні папери США (наприклад, за незаконні дії з продажу незареєстрованих цінних паперів або за порушення закону про надання важливої інформації громадськості).

Детальніше

SEC подав до суду на Ripple

У грудні 2020 року Комісія з цінних паперів і бірж США подала позов проти компанії Ripple та її засновників, звинувачуючи з 2013 року компанію Ripple та її засновників у тому, що вонивипуск і продаж XRP, цифровий актив Ripple, різними способами, щоб отримати понад 10 мільярдів доларів. Однак Ripple та її засновники не зареєструваливипуск активів XRP перед Комісією з цінних паперів і бірж США, не відповідають вимогам щодо звільнення від реєстрації, порушили відповідні положення американського законодавства про цінні папери.

У першому судовому рішенні суд, оцінюючи економічну сутність угоди, вирішив, чи є продаж різних форм активів XRP суттєвим продажем «цінних паперів». Нарешті, суд визнав, що фінансування XRP в Раунд PE для професійних інвесторів інституцій відповідає стандартам перевірки тесту Хауі та є продажем «цінних паперів», тоді як продаж XRP на біржі, продаж по іншому шляху не є продажем «цінних паперів». Проте судове рішення не має остаточної сили, оскільки пізніше Комісія з цінних паперів і бірж США подала апеляцію.

Як товар, цифровий актив

У США товари, як правило, визначаються як основні товари, які використовуються в комерції, і можуть бути обмінювані на інші подібні товари, серед них золото, нафта та сільськогосподарські продукти тощо. Комісія з торгівлі товарними ф’ючерсами відповідає за регулювання товарних операцій з метою забезпечення стабільності ринку та запобігання шахрайству.

Хоча Блокчейн цифровий актив в США не є чітко визначеним як товар згідно з Законом про товарний обмін, але Комісія з торгівлі товарними ф’ючерсами вперше зазначила у своєму розпорядженні про угоду в 2015 році: BTC та інші цифрові активи належать до товарів і підпадають під їхній контроль. Пізніше Комісія з торгівлі товарними ф’ючерсами розширила цю класифікацію на інші цифрові активи, такі як ETH, визнаючи цифрові активи як “товари” - вони мають заміну, торговельну ліквідність та певну рідкісність.

Обмежений цифровий актив проти цифрового товару

22 травня 2024 року Палата представників США схвалила законопроект H.R. 4763, відомий як Закон про інновації у фінансових технологіях 21 століття (далі - Закон ФІТ21).

Голова комітету з Фінансових послуг Палати представників Патрік МакГенрі заявив, що законопроект FIT21 забезпечує необхідну чіткість регулювання та потужні заходи захисту споживачів для процвітання екосистеми цифрового активу в США.

Щодо кваліфікаційного питання цифрового активу, Законопроект FIT21 розподіляє цифрові активи на такі два типи та визначає відповідальність за регулювання:

• Обмежений цифровий актив, який контролюється Комісією з цінних паперів і бірж США.
• Під наглядом Комісії з торгівлі товарними ф’ючерсами “цифрові товари”.

Але як визначити тип цифрового активу, залежить від наступних 3 чинників:

• Чи було підтверджено, що основна блокчейн система цифрового активу є “Децентралізація системою”?
• Як отримують активи?
• Чи є власником активів пов’язана компанія або пов’язана з емітентом?

Крім того, законопроект FIT21 також вимагає, щоб деякі учасники в галузі цифрових активів дотримувалися вимог щодо реєстрації та розголошення, пов’язаних зі системою блокчейн, на якій знаходяться цифрові активи.

Вплив кваліфікованого цифрового активу

На прикладі ETH, якщо ETH буде класифіковано як цінний папір, він буде підпадати під регулювання Комісії з цінних паперів і бірж SEC США, крім вимоги реєстрації випуску, пов’язані постачальники послуг, компанії з управління активами можуть також зобов’язані виконувати строгі обов’язки щодо розкриття інформації, обов’язки реєстрації та заходи щодо захисту інвесторів тощо, що може призвести до значного зростання витрат на відповідність, або втрати можливостей для роздрібних інвесторів, настрої на ринку можуть бути пригнічені.

Якщо класифікувати ETH як товар, він буде регулюватися Комісією з торгівлі товарними ф’ючерсами. Це класифікація не призведе до значного збільшення витрат на Відповідність, а також сприятиме розвитку ринку Деривативи ETH, але вона не відображатиме унікальні властивості Децентралізація цифрового активу.

Крім того, регулювання між американською комісією з цінних паперів та бірж та Комісією з торгівлі товарними ф’ючерсами та іншими регулюючими органами може призвести до арбітражу в регулюванні, ускладнюючи регулятивне середовище для Ethereum та інших учасників ринку.