Erros de conformidade que os empreendedores Web3 podem facilmente ignorar: sair para o exterior não é o mesmo que conformidade

Desde 2021, muitos projetos Web3 afirmaram ter parado de prestar serviços na China continental e transferido suas operações para o exterior. No entanto, na prática, muitas empresas de criptomoedas ainda estão oferecendo serviços para usuários da região continental.

Ao mesmo tempo, alguns desenvolvedores estão considerando a transição do Web2 para o Web3. Em comparação com os profissionais experientes em Web3, os novos entrantes estão mais preocupados com a legalidade dos projetos, desejando decidir se devem entrar com base em limites legais claros e controle eficaz de riscos.

Quer sejam profissionais de tecnologia Web3 já envolvidos no setor, quer sejam engenheiros e responsáveis de desenvolvimento que estão a preparar a transição do Web2, todos enfrentam uma questão comum na fase inicial do projeto: onde deve ser situado o projeto?

Considerando a rigorosa regulamentação da China continental sobre projetos Web3, muitas equipes de startups tendem a "levar o projeto para o exterior" – registrando-se no exterior, com equipes técnicas distribuídas em Hong Kong, Singapura, Sudeste Asiático, entre outros.

Para os fundadores ou responsáveis técnicos de projetos Web3, essa abordagem de "registro no exterior + implantação remota" parece ter uma vantagem natural de "Conformidade" — como o projeto não está estabelecido na China, naturalmente não está dentro das linhas vermelhas da legislação chinesa.

No entanto, a realidade é muito mais complexa do que se imagina. Com base na experiência da equipe de advogados que tem representado vários casos relacionados com crime nos últimos anos, mesmo que a estrutura do projeto esteja no exterior, se tocar na linha de fundo da legislação chinesa, ainda existe um alto risco de responsabilização.

Assim, este artigo pretende ajudar os tomadores de decisão técnica nas equipas de empreendedorismo Web3 a compreender uma questão central: por que "projetos no exterior" também podem desencadear riscos legais na China?

Por que a maioria dos projetos Web3 escolhe expandir para o exterior? A lógica de sobrevivência sob o contexto regulatório

Para a maioria dos empreendedores, a demanda mais importante no início é "sobreviver primeiro". A conformidade parece ser importante, mas em uma fase inicial com recursos escassos e prazos apertados, muitas vezes é colocada em segundo plano.

Mas aqueles empreendedores com uma visão de longo prazo prestarão atenção mais cedo às políticas regulatórias, entenderão os limites legais, e avaliarão o que podem ou não fazer, decidindo assim como estruturar o projeto e onde implantá-lo.

Caso contrário, as consequências de um erro podem ser muito graves. Houve projetos Web3 que passaram do início ao fim em apenas 13 dias, considerados um exemplo típico de um ambiente regulatório de alta pressão.

Quais são os principais documentos regulatórios sobre Web3 que os responsáveis técnicos dos projetos na China devem estar cientes? Do ponto de vista da prevenção de riscos criminais, é importante focar nos seguintes dois:

• Anúncio "Sobre a Prevenção dos Riscos de Financiamento da Emissão de Tokens" publicado em 2017 ("94 anúncio")
• Notificação de 2021 sobre "Aprofundar a prevenção e o tratamento dos riscos da especulação em transações de criptomoedas" ( "924 notificação" )

O espírito central destes dois documentos de política é: proibir a emissão inicial de tokens (ICO) e classificar claramente as atividades relacionadas com criptomoedas como atividades financeiras ilegais.

Particularmente, a notificação 924, que é conhecida na indústria como "o documento regulatório mais forte". Não só declara claramente que as atividades de negociação de criptomoedas são ilegais, mas também afirma explicitamente que "as plataformas de negociação de criptomoedas estrangeiras que realizam negócios relacionados também não podem fornecer serviços a residentes dentro da China".

É por isso que a maioria dos projetos Web3 opta por "navegar para o exterior" para evitar riscos.

Mas a questão é: se o projeto realmente for para o exterior, ele é realmente seguro?

Sair para o exterior pode evitar a legislação chinesa? Análise dos erros comuns dos responsáveis técnicos

Muitos projetos consultam ativamente advogados desde a fase inicial: onde deve a empresa ser registrada? Deve escolher as Ilhas Cayman, BVI ou Cingapura? Deve construir uma fundação ou uma estrutura de empresa-mãe e subsidiárias? Essas questões parecem ser estratégias empresariais, mas muitas vezes escondem uma suposição central - a crença de que "registrar no exterior pode evitar a legislação chinesa".

Mas, com base na experiência de vários casos criminais, é necessário deixar claro: embora a estrutura offshore tenha um papel na mitigação de riscos comerciais, otimização fiscal e operações de capital, ela não pode constituir um escudo de isenção em relação à responsabilidade criminal sob a lei chinesa.

Em outras palavras, a função da estrutura offshore é "isolamento comercial", e não "proteção criminal". Sua principal utilidade se reflete em:

• Evitar as restrições da legislação de valores mobiliários de órgãos reguladores como os dos Estados Unidos;
• Evitar a dupla tributação, otimizar a organização fiscal global;
• Facilitar a implementação de incentivos de opções, design de estruturas de financiamento e outros aspectos de capital;
• Separação contábil e de responsabilidades com entidades dentro da China.

Mas se o próprio projeto envolver atos expressamente proibidos pela lei chinesa, como operação ilegal, abertura de cassinos, lavagem de dinheiro, pirâmide financeira, etc., mesmo que a entidade da empresa esteja no exterior, de acordo com os princípios de "jurisdição territorial" ou "jurisdição pessoal" no nosso Código Penal, as autoridades judiciais chinesas ainda têm o direito de responsabilizar.

Quanto à possibilidade de realmente ser responsabilizado, isso pertence ao "risco de probabilidade".

Portanto, ao fazer consultoria de design estrutural para as equipes de projeto, muitas vezes é necessário voltar ao próprio projeto, entender detalhadamente seu modelo de negócios, caminho de financiamento e público-alvo, em vez de discutir desde o início onde registrar ou como montar a estrutura. Somente entendendo a essência do projeto é que se pode determinar se ele possui uma base de conformidade e também oferecer as soluções mais práticas para os problemas.

O que significa "execução penetrante"? Dimensões que as equipes de projetos Web3 devem prestar atenção.

No trabalho diário, frequentemente encontramos perguntas semelhantes:

• Posso estabelecer o projeto nas Ilhas Cayman e em Singapura?
• O servidor do projeto está no estrangeiro e não está aberto a utilizadores da China, isso significa que não há problema?
• Eu sou apenas consultor técnico/desenvolvimento externo, não participo da operação, nem tenho contato com os fundos, ainda haverá riscos?
• Eu procurei um amigo estrangeiro para ser o fundador nominal da equipe, enquanto eu fico nos bastidores. Isso não é mais seguro?
• Eu declaro no white paper que "não forneço serviços a usuários chineses", isso me isenta de responsabilidade?

Esses problemas refletem, na verdade, um equívoco central - a falta de compreensão do modo de "aplicação da lei penetrante" das nossas autoridades judiciais.

O chamado "executar a lei de forma penetrante" pode ser compreendido a partir de dois princípios básicos: o princípio da territorialidade e o princípio da pessoalidade.

Princípio da territorialidade: mesmo que o projeto esteja registado no exterior, se existir uma das seguintes situações, poderá ser considerado como "a atividade ocorrendo no território" e ativar a legislação chinesa:

• Os usuários do projeto vêm principalmente da China (, como a construção de uma comunidade em chinês, promoção do projeto para o público nacional, etc. );
• Os membros principais do projeto ou a equipe técnica estão localizados dentro da China;
• Existe promoção, colaboração comercial, liquidação e outras atividades no país ( mesmo que realizadas através de empresas terceirizadas ou agências ).

Princípio da pessoalidade: de acordo com o artigo 7º do nosso Código Penal, cidadãos chineses que pratiquem atos que "deveriam ser responsabilizados criminalmente de acordo com a nossa legislação" no exterior também podem ser responsabilizados.

Por exemplo, desenvolvedores chineses que participam na construção de plataformas de jogos de azar em blockchain, plataformas de captação de fundos em moeda virtual e canais de liquidação OTC em Dubai, ainda podem ser investigados pelas autoridades judiciais chinesas se violarem as disposições relevantes do nosso código penal.

Por exemplo: em 2023, num caso típico publicado conjuntamente pelo Supremo Procurador e pela Administração Estatal de Câmbio, uma pessoa construiu um site de câmbio ilegal ( que facilitava transações entre renminbi e moeda estrangeira através de moedas virtuais ), sendo condenada a cinco anos de prisão por um tribunal de um distrito de Xangai pelo crime de operação ilegal.

Portanto, as manifestações comuns da "execução penetrante" no domínio Web3 incluem:

• Registro de penetração: mesmo que a empresa esteja nas Ilhas Cayman, BVI ou Singapura, se o usuário e a operação estiverem na China, ainda podem ser considerados como "crime realizado no território";
• Identidade da tecnologia de penetração: mesmo que o responsável técnico se apresente externamente apenas como consultor ou desenvolvedor, se houver comportamentos como envio de código, gestão de permissões de contrato, divisão de lucros do projeto, controle de chaves privadas, ainda pode ser considerado como "controlador real";
• Dados da cadeia de penetração: A regulamentação pode confirmar se o projeto "serve usuários chineses" ou está envolvido em jogos de azar, fraudes, lavagem de dinheiro e outros riscos legais através de rastreamento na cadeia, auditorias KYT, perfis de usuários, entre outros.

Para os responsáveis técnicos, compreender a lógica básica da "execução penetrante" é o primeiro passo para uma boa gestão de risco do projeto.

Conclusão

Muitas pessoas pensam que, uma vez que um projeto "saia do país", ele pode escapar de forma definitiva da supervisão legal na China. Mas a verdade é que, se um projeto nunca passou por uma avaliação de risco legal, mesmo que esteja estabelecido no exterior, não se pode considerar seguro.

Espero que este artigo possa lembrar os empreendedores e responsáveis técnicos no campo do Web3: a conformidade do projeto não depende do local de registro, mas sim se o projeto em si ultrapassa as linhas vermelhas delineadas pela legislação chinesa.

Só ao identificar os riscos desde as fases iniciais é que o projeto poderá avançar mais longe e durar mais.